Если осмотр помещений был проведен вне рамок выездной проверки

В свою очередь арбитры выяснили, что налоговым органом 30 июля 2008 года был составлен протокол осмотра, из которого следует, что в помещениях, сдаваемых во временное пользование, отсутствуют залы обслуживания посетителей и торговые залы. Также инспекцией были представлены фотографии помещений, технический паспорт и экспликация строения, площади в кото-ром были переданы в аренду. Как следует из решения налогового органа, указанные документы свидетельствуют о том, что ком-панией осуществлялась вышеуказанная деятельность.

Однако, как установили судьи, представленный налоговым органом протокол осмотра был составлен вне выездной налоговой проверки, что является нарушением условий, определенных пунктом 1 статьи 92 НК РФ. Технический паспорт, составленный по состоянию на 03.02.2009, также не может быть признан относимым доказательством.

Кроме того, налоговый орган не представил доказательств того, что организация передавала в пользование помещения, предназначенные для производства и (или) реализации продуктов общественного питания.

А учитывая положения подпункта 13 пункта 2 статьи 346.26 и статьи 346.27 НК РФ, передача в аренду площадей, не обору-дованных ни для изготовления кулинарной продукции, кондитерских изделий, ни для реализации собственной либо покупной кулинарной продукции и кондитерских изделий не является деятельностью по передаче во временное пользование объектов ор-ганизации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей
Таким образом, судьи пришли к выводу, что поскольку из материалов дела не представляется возможным установить, явля-лось ли строение объектом стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, либо объектом стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, привлечение организации к налоговой ответственности является неправомерным.

Постановление ФАС Уральского округа от 16.02.2011 № Ф09-404/11-С3

18.04.2011